刑事訴訟法では、来年以降も、学説の対立が出題される可能性があります。
学説対立が問われる可能性がある分野の一つとして、無令状捜索・差押えが挙げられます。
無令状捜索・差押えについては、実質的根拠について相当説(合理説)と緊急処分説が対立しており、両説の対立が無令状捜索・差押えの許容範囲(時間的範囲・場所的範囲・物的範囲)に影響します。
無令状捜索・差押えについては、相当説と緊急処分説の違い(特に、緊急処分説の立場)について、正確に理解する必要があります。
相当説は、逮捕に伴う捜索・差押えが無令状で許容される実質的根拠について、逮捕の現場には証拠が存在する蓋然性が一般的に高く、令状裁判官の事前審査を介さなくても捜索・差押えの「正当な理由」が一般的に認められるという点にのみ求めます。
緊急処分説は、実質的根拠について、逮捕の現場には証拠が存在する蓋然性が一般的に高いことに加え、被逮捕者による証拠隠滅を防止して証拠を保全する緊急の必要性にも求めます。
このように、緊急処分説も、逮捕の現場に証拠が存在する蓋然性が一般的に高いことを前提としているため、相当説と緊急処分説の差異は、令状主義の例外である無令状捜索・差押えを、事前に裁判官の令状を得ることが不可能な緊急状況に限定すべきか否かという点に関する考え方の違いにある、と理解することになります(川出敏裕「判例講座〔捜査・証拠篇〕」初版151頁、宇藤崇ほか「リーガルクエスト刑事訴訟法」第2版リークエ140頁)。
つまり、相当説と緊急処分説の本質的な対立点は、無令状捜索差押えの許容範囲を画する際に、証拠存在の蓋然性の一般的な高さ(+管理権の同一)に加え、令状を求める余裕のない緊急状況(証拠保全の緊急の必要性)まで要求するかということにあるといえます。
このように考えると、緊急処分説については、相当説が述べる根拠(証拠存在の蓋然性の一般的な高さ)が妥当することを前提として、証拠保全の緊急の必要性の存在も加味して、無令状捜索・差押えの許容範囲を相当説よりも限定する見解であると理解されることになります(川出敏裕「判例講座〔捜査・証拠篇〕」初版151頁・160頁等、宇藤崇ほか「リーガルクエスト刑事訴訟法」第2版140~141頁)。
そうすると、相当説から許容されない無令状捜索・差押えは、緊急処分説からも許容されないという理解になります。
そのため、凶器・逃走道具については、緊急処分説から”も”、220条1項2号・3項に基づく捜索・差押えは許されないが、逮捕の効力に基づき逮捕完遂に必要な措置として捜索と一時的な保管(差押え×)をすることは許されると理解することになります。(川出敏裕「判例講座〔捜査・証拠篇〕」初版153頁、宇藤崇ほか「リーガルクエスト刑事訴訟法」第2版146頁)。
これが、元考査委員(堀江教授、川出教授)の理解です。
試験対策としては、上記のように理解するべきです。
なお、無令状捜索・差押えに関する学説対立が問われた場合、相当説と緊急処分説の対立点を明確にするために、両説を取り入れたどっちつかずの曖昧な見解(例えば、東京地判S44.6.20・百23等)の採用は避けるべきです。
無令状捜索・差押えは、出題可能性の高い頻出分野ですから、川出敏裕「判例講座〔捜査・証拠篇〕」や宇藤崇ほか「リーガルクエスト刑事訴訟法」を参照して、相当説と緊急処分説の対立及び各説からの要件解釈についてしっかりと確認しておきましょう。
両説の対立を深く正確に理解するためには、上記の2冊がお薦めです。
なお、秒速・総まくり2021と秒速・過去問攻略講座2021では、無令状捜索・差押えについても、学説対立にまで対応できる教材・解説になっているので、これらの講座を受講される方につきましては、学説対立も含めて論点学習を秒速講座に委ねて頂きたいと考えております。
講義のご紹介
令和6年司法試験 有料講座の合格者数356名
加藤ゼミナールでは、令和6年司法試験において、有料講座の受講者様から356名の合格者を輩出することができました!
令和4年司法試験 110名
令和5年司法試験 212名
令和6年司法試験 356名 2年で3.2倍増!
毎年、順調に有料講座の合格者数を伸ばすことが出来ています。
加藤ゼミナールの講師・スタッフ一同、より多くの方々の合格をサポートすることができるよう、邁進してまいります。
受験生応援キャンペーン 全講座10%オフ
受験生応援キャンペーンとして、2024年度版の司法試験・予備試験対策講座を対象とした10%OFFセールを実施しております。
全ての受験生様にご利用頂けるセールでございます。
令和6年司法試験合格祝賀会 11/19@パレスホテル東京
令和6年司法試験に合格された皆様、誠におめでとうございます。
講師・社員一同、皆様の合格を大変嬉しく思っております。
加藤ゼミナールでは、講座の受講者様を対象とした合格祝賀会を開催いたします。
加藤ゼミナールへの合格体験記の提出、他校への合格体験記の提出禁止、他校での講師活動の禁止といった参加条件はございません。
皆様のご参加を心よりお待ちしております。
司法試験・予備試験対策なら加藤ゼミナール!
加藤ゼミナールは、2021年に開校し、有料講座の合格者数を110名(2022年)→212名(2023年)→356名(2024年)と順調に伸ばすことができており、今最も急成長を遂げている予備校です。
1位~1桁合格者や10位台~2桁合格者を多数輩出しており、上位合格を目指すための” もう一歩先の勉強 “をすることができる点も、加藤ゼミナールの大きな特徴であるといえます。
入門講座から、論文講座、選択科目講座、実務基礎講座まで、幅広い講座を取り扱っています。
予備試験講座説明会
毎週、予備試験講座説明会をオンライン開催しております。
加藤ゼミナール代表の加藤講師が「予備試験講座の概要」に加えて、「予備試験の勉強法」や「攻略法の最新動向」についてまで説明いたします
参加特典(特別クーポン)もございますので、是非ご参加ください!
加藤ゼミナールのテキストのこだわり
加藤ゼミナールでは、受験生スタッフや合格者スタッフがテキストを作成するのではなく、全てのテキストを代表である加藤喬講師をはじめとする所属講師がいちから作成しています。
基本7科目の論文対策講座・労働法講座・法律実務基礎科目講座のテキストは全て、代表である加藤喬講師だけで作成しており、だからこそ、テキストは試験傾向にもしっかりと対応している、テキストどうしの一貫性が確保されているなど、クオリティが非常に高いです。
もっと見る
※スパムコメントを防ぐため、コメントの掲載には管理者の承認が行われます。
※記事が削除された場合も、投稿したコメントは削除されます。ご了承ください。